【法院】

最高人民法院

【案号】

(2019）最高法民申363号

【当事人】

再审申请人（一审原告、二审上诉人）：福建益新建筑工程有限公司被申请人（一审被告、二审被上诉人）：汤某某

被申请人（一审被告、二审被上诉人）：黄某某被申请人（一审被告、二审被上诉人）：赵某某【基本案情】

2008年5月5日，汤某某与福建益新建筑工程有限公司（以下简称益新公司）签订一份《分公司合作经营合同》，约定双方合作经营益新厦门分公司（以下简称分公司），由汤某某提供或出资购置分公司施工设备、办公场所，办理注册登记手续并承担相关费用，益新公司提供分公司所需资料，协助汤某某办理注册登记手续；分公司为益新公司所属分支机构，独立核算，自负盈亏；汤某某投入资产及所得并享有所有权；合作经营时间为2008年1月1日至2010年12月31日，期限届满后可另行协商签订继续合作的合同；汤某某经营管理分公司期间，按年度承接工程（以施工合同为准）总造价的3％向益新公司上缴管理费，总造价超过1亿元的，超过部分按2％上缴管理费。

2010年12月8日，因益新公司的债务问题，厦门市中级人民法院从分公司账户中先后扣划245,377.38元及929,996.3元，共计1,175,373.68元。原审中，双方确认合作经营合同尚在履行中。

【案件争点】

合同效力如何认定。

【裁判要旨】

虽案涉合同名为《分公司合作经营合同》，但合同内容显示，双方系通过签订及履行该合同，使并不具备建筑资质的汤某某、黄某某以与益新公司合作设立分公司的形式，借用益新公司的建筑资质对外承接建筑工程，益新公司通过出借资质收取管理费获得利益。双方以合作的方式形成实质上借用资质、挂靠经营的法律关系，违反了相关法律规定，二审法院据此认定案涉合同无效。