第十二节  劳务管理(风险与化解）

单个建设工程具有多个分项工程，为保证施工进度，施工现场中各家专业和劳务分包单位共同施工。分包单位下属劳务工人来源杂，法律意识不强，加之各分包单位管理水平参差不齐，劳务管理不到位，如未签劳动合同、雇用临时工、未购买社会养老保险、未按时发放工资等情况时有发生，这在施工过程中极易引起劳动纠纷。

2016年1月17日，国务院办公厅发布《关于全面治理拖欠农民工工资问题的意见》，首开中央政府对农民工工资进行专项治理的先河。2020年5月1日，由国务院制定的《保障农民工工资支付条例》生效，确立了农民工工资支付制度，强制施工企业执行。2021年7月7日，人力资源社会保障部、国家发改委、财政部等十部门联合印发《工程建设领域农民工工资专用账户管理暂行办法》,明确有关工资专用账户的具体规定。近几年，中央政府密集发文，禁止未签劳动合同的农民工进入施工现场，工资由银行从监管账户直接打入农民工个人银行账户，且要求施工总承包单位承担垫付责任。以上规定加重了施工总承包单位的责任和义务，对企业劳务管理提出了更高的要求。本节将从农民工劳动关系、工资支付两个方面的风险点展开分析。

一、劳动关系(风险与化解）

劳动关系，是指在运用劳动能力、实现劳动的过程中，劳动者与用人单位之间存在的一种社会关系。劳动关系有如下特征：(1）用人单位与劳动者存在一定的隶属和人身依附关系；(2）劳动者利用用人单位的资金和生产资料完成工作；(3）签订劳动合同；(4）一般有固定的工作时间和工作任务。根据《保障农民工工资支付条例》第28条第1款的规定，施工总承包单位或者分包单位应当依法与所招用的农民工订立劳动合同并进行用工实名登记，未订立劳动合同并进行用工实名登记的人员，不得进人项目现场施工。在实际施工中，因为大型建筑企业多为国有企业，受工资总额等要求的限制，将农民工作为自有员工签订劳动合同在目前仍不现实，因而大多数情况下是由分包单位与农民工签订劳动合同。

风险提示

1．未签劳动合同进场风险。首先，从法律规范来看，《保障农民工工资支付条例》第28条以及《工程建设领域农民工工资专用账户管理暂行办法》第16条均要求施工总承包单位及分包单位落实农民工实名制工作，对农民工进行实名登记并建立台账。若未按照要求落实实名制管理，人力资源和社会保障部门、住房和城乡建设部门将对其处以罚款，责令停工。其次，从未签劳动合同进场这一客观现象来看，临时工现象普遍存在于工程建设中。尤其是在赶工过程中，专业、劳务分包单位无可调配的劳务人员时，往往会临时招募农民工赶工，若遇政府部门检查则可能面临处罚风险。最后，从监管角度来看，工程所在地人力资源和社会保障部门常采取现场检查或开具调查询问通知书的方式要求当地劳动监察大队配合检查资料，若出现资料不齐备的情况，施工总承包单位可能被认定为未按要求进行劳务管理。

2.工伤风险。人力资源和社会保障部、住建部、国家安全生产监督管理总局、中华全国总工会四部门发布的《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》第8条规定："落实工伤保险先行支付政策。未参加工伤保险的建设项目，职工发生工伤事故，依法由职工所在用人单位支付工伤保险待遇，施工总承包单位、建设单位承担连带责任。"若分包单位没有为下属的农民工参保或农民工自身不愿参保，在实际发生工伤事故时，农民工无法根据《工伤保险条例》的规定被认定为工伤从而请求工伤保险待遇。因施工总承包单位为现场总管理单位，在发生工伤事件后，存在极大风险替分包单位垫付工人的工伤保险待遇费用，未签劳动合同人员还会因无法判断所属分包单位而将施工总承包单位作为被申请人，从而引起不必要的法律争议。

3．资料缺失风险。工人流动性强是建筑行业的一大特征。不少施工企业通过工程承包人或班组长招用民工，且以包代管，对招用人员不履行相应的管理职责，不掌握施工现场人员数量、基本情况、进出时间、出勤和工资情况，劳动用工资料混乱、各项管理资料丢失成为常态，从而引发一系列纠纷，不仅给施工总承包单位增加管理成本，且不利于保障农民工的各项合法权益。

4．安全生产风险。《安全生产法》第28条第1款规定："生产经营单位应当对从业人员进行安全生产教育和培训，保证从业人员具备必要的安全生产知识，熟悉有关的安全生产规章制度和安全操作规程，掌握本岗位的安全操作技能，了解事故应急处理措施，知悉自身在安全生产方面的权利和义务。未经安全生产教育和培训合格的从业人员，不得上岗作业。"因为施工总承包单位是施工现场的总管理单位，若分包单位在农民工入场前未对其进行安全教育，或者农民工未认真贯彻安全事宜，出现违规操作引起事故发生，无论是否签署劳动合同，伤亡农民工及家属往往会请求施工总承包单位承担赔偿责任。同时，若未落实农民工安全问题，政府也会视情况派出工作组入场调查，影响项目整体施工。

化解措施

1．设置专职劳务管理人员。施工总承包单位应设置独立的劳务办公室，隶属项目生产部门，配置专职劳务管理人员，专项负责处理分包单位劳务用工事宜。项目劳务办公室与项目所在地的人力资源和社会保障部门应建立长效对接机制，及时响应省、市、区人力资源和社会保障部门的要求，落实整改，切实反馈。劳务专管员应在分包单位入场前与分包单位劳务专管员完成对接，制作台账，并收集分包单位的劳动合同，明确未签订劳动合同不允许入场施工。在遇到抢工等特殊情况确需招录临时工人时，应要求用工人员签订承诺书，明确工资发放责任人，高度关注临时用工情况，避免可能存在的薪金纠纷和人身损害事故。

2．加强劳务分包管控。首先，要规范分包单位进场，确保分包单位符合国家管控标准，且分包单位必须携带有效施工合同进场，避免因分包单位进场不规范，导致在施工过程中出现劳资纠纷事件。总承包单位可在分包合同中约定分包单位对所招用工人的工资支付负直接责任，不得以工程款未到位等为由克扣或拖欠农民工工资，不得以任何理由扣押或者变相扣押用于支付农民工工资的银行账户所绑定的农民工本人社会保障卡或者银行卡，不得把合同应收账款等经营风险转嫁给劳务工人。其次，坚持工伤事件事前预防、事中管理和事后处理相结合，在签订合同时要求分包单位缴纳一定数额的履约保证金作为履约过程风险处理费用，并对进场的农民工进行安全生产教育培训，增强农民工安全意识；一旦发生工人受伤事件，应第一时间予以紧急处置并报告附近医疗单位及时送医，并协助分包单位做好后续处理，帮助工人维护自身合法权益。最后，总承包单位应做好对分包单位班组的考核，建立分包单位及班组长的诚信档案，淘汰不合格分包单位及班组，确保与管理有序、技术水平过硬、诚信施工的分包队伍持久合作，是顺利履约的关键。

3．确保劳务资料齐全。按照法律法规要求，严格落实农民工劳动用工实名制，且工人用工年限符合当地政府主管部门要求；依法与招用的农民工签订劳动合同，并在合同中约定工资支付标准、支付时间、支付方式等内容且严格履行；要求分包单位建立职工花名册并办理劳动备案，建立含现场用工、考勤计量、进出场登记、工资支付情况等用工管理台账，建立含用人单位名称、支付周期、支付日期、支付对象姓名、身份证号码、联系方式、工作时间、应发工资项目及数额、代扣、代缴、扣除项目和数额、实发工资数额、银行代发工资凭证或者农民工签字等内容的农民工工资支付台账；并要求分包单位向总承包管理单位提供详细的工人花名册、劳动合同原件、考勤表、工资支付台账、用工管理台账、清单等与劳务管理有关的相关资料，及时更新上述资料并保存至工程完工且工资全部结清后至少3年。

4．做好劳务工人管控。要求工人进场前先行签订劳动合同并进行岗前培训、三级安全教育等，特殊工种持证率必须达到100%，一般工种持证率不得低于60%，并严格按照项目安全管理要求施工。要求分包进场的劳务工人必须是熟练的技术工，且在进场前应持有暂住证、身份证、务工证、健康证、体检报告等证件及资料，杜绝未成年人、残疾人及超龄人员（男性年满55周岁、女性年满50周岁）作为现场作业人员进入施工现场，要求分包单位按照法律和地方性法规规定为工人缴纳社会保险，并将社会保障费缴纳凭证上报总承包单位留存。

相关依据

第28条第1款施工总承包单位或者分包单位应当依法与所招用的农民工订立劳动合同并进行用工实名登记，具备条件的行业应当通过相应的管理服务信息平台进行用工实名登记、管理。未与施工总承包单位或者分包单位订立劳动合同并进行用工实名登记的人员，不得进入项目现场施工。

第16条总包单位或者分包单位应当按照相关行业工程建设主管部门的要求开展农民工实名制管理工作，依法与所招用的农民工订立劳动合同并进行用工实名登记。总包单位和分包单位对农民工实名制基本信息进行采集、核实、更新，建立实名制管理台账。工程建设项目应结合行业特点配备农民工实名制管理所必需的软硬件设施设备。3．人力资源和社会保障部、住建部、国家安全生产监督管理总局、中华全国总工会发布的《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》4.《安全生产法》1.《保障农民工工资支付条例》2.《福建省建筑工人实名制管理实施细则（试行）的通知》3.《工程建设领域农民工工资专用账户管理暂行办法》五、当事人、利害关系人（包含两类账户监管部门）认为人民法院查封、冻结或者划拨行为违法的，银行业金融机构认为人民法院要求其协助执行行为违法的，均可依法向人民法院提出异议，人民法院应当依法处理。两类账户监管部门提出异议的，异议审查期间不得查封、冻结或者划拨两类账户金。