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 北京建筑律师处理索赔案件纠纷
北京建筑律师处理索赔案件纠纷

    工程索赔是合同管理的重要环节,更是项目管理的重要内容。

    工程索赔是一项知识和技术面很广,复杂而又系统性很强的工作,不但要善于发现和把握索赔机会,还要善于收集与整理索赔有关依据和资料。

    要对合同中索赔事项深刻理解,要有高度的责任心和严谨的工作态度,充分理解招投标文件、设计文件、施工图纸、技术规范和业主、监理、承包商之间签订的合同协议以及各项往来性文件与相关法规,按照依合同、重证据、讲技巧、树信誉的原则,及时、准确、严格地按照程序进行索赔工作,这样才能切实维护自己的合法权益,取得效益最大化。

    工程索赔是利用经济杠杆进行项目管理的有效手段,对承包商、业主和监理来说,处理索赔问题的成功与否,即可反映其对项目管理的水平如何。索赔的健康开展对于培育和发展建设市场,促进建筑业的发展,提高工程建设的效益,起着非常重要的作用。

    它有利于促进双方加强内部管理,严格履行合同;有助于双方提高管理水平和素质;有助于加强合同管理、维护市场正常秩序;有助于双方更快地适应国际惯例;有助于对外承包的开展。我国法律规定工程索赔就是追加合同价款,属于工程造价构成。

    随着市场经济体制的深入发展,索赔在项目管理中变得越来越重要。因此,索赔是承包商或业主在工程项目管理中不可缺少的重要工作内容,应当重视索赔管理,加强索赔意识,做好索赔管理对提高项目管理业务能力和工程项目建设管理综合水平、以至企业如何溶入市场和实现可持续发展都具有十分重要意义。

    因承包人违约解除合同的;因承包人违约解除合同的,发包人有权要求承包人将其为实施合同而签订的材料和设备的采购合同的权益转让给发包人,承包人应在收到解除合同通知后合理期限内,协助发包人与采购合同的供应商达成相关的转让协议。

    违约金的主张是在合同有效的前提下提出。如果合同无效,不能主张违约金,可以承担利息损失。要合理区分情势变更与商业风险。

    商业风险属于从事商业活动的固有风险,诸如尚未达到异常变动程度的供求关系变化、价格涨跌等。

    情势变更是当事人在缔约时无法预见的非市场系统固有的风险。人民法院在判断某种重大客观变化是否属于情势变更时,应当注意衡量风险类型是否属于社会一般观念上的事先无法预见、风险程度是否远远超出正常人的合理预期、风险是否可以防范和控制、交易性质是否属于通常的“高风险高收益”范围等因素,并结合市场的具体情况,在个案中识别情势变更和商业风险。

    在调整尺度的价值取向把握上,遵循侧重于保护守约方的原则。适用情势变更原则并非简单地豁免债务人的义务而使债权人承受不利后果,而是要充分注意利益均衡,公平合理地调整双方利益关系。情势变更与商业风险都可能由物价涨跌、币值升贬、市场兴衰等情势引发,并都可能给当事人带来不利影响,但两者在本质上有着明显的区别。

    一、是商业风险通常是应当预见到的,而情势变更通常并不能够预见。

    二、是在过失的有无方面,商业风险由于具有可预见性,故此可以说当事人对此存有过失;而情势变更由于不具有可预见性,因而不存在过失问题。 、

    三、是从外形来说,通常商业风险没有达到异常的程度,而情势变更往往是情事的变化特别异常。 

    四、是从发生原因上看,情势变更是由当事人以外的原因即其不能预料的经济情事引发的,而商业风险的发生则与经营者的素质、经验、市场判断力有关。

    五、是从结果来说,商业风险是能够由当事人自行承担的,通常当事人在缔结合同时也已将此种商业风险合理地计算在内并形成相应的合同价格,由一方当事人自行承担并不会发生不公平的后果;情势变更所要处理的问题,则是由于当事人缔约时不可预见的情势变更,仍然坚持契约严守,在结果上对一方当事人显失公平,另一方当事人可能不恰当地获取超常利益,有悖于诚信原则。

    建筑工程合同情形变更;建设工程施工合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行该建设工程施工合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原则,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。

    发包人违约的情形 ;在合同履行过程中发生的下列情形,属于发包人违约:

    (1)、因发包人原因未能在计划开工日期前约定期限内内下达开工通知的;

    (2)、因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的;

    (3)、发包人违反第(2)项约定,自行实施被取消的工作或转由他人实施的;

    (4)、发包人提供的材料、工程设备的规格、数量或质量不符合合同约定,或因发包人原因导致交货日期延误或交货地点变更等情况的;

    (5)、因发包人违反合同约定造成暂停施工的;

    (6)、发包人无正当理由没有在约定期限内发出复工指示,导致承包人无法复工的;

    (7)、发包人明确表示或者以其行为表明不履行合同主要义务的;

    (8)、发包人未能按照合同约定履行其他义务的。发包人发生除本项第(7)目以外的违约情况时,承包人可向发包人发出通知,要求发包人采取有效措施纠正违约行为。

    发包人收到承包人通知后合理期限内仍不纠正违约行为的,承包人有权暂停相应部位工程施工,并通知监理人。

    法人、项目经理、现场负责人、监理签证一般来讲就有法律效力。其他人应明确授权。法人、项目经理属于《民法通则》43条规定的“其他工程人员”的企业经营行为,有企业承担责任。

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