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当前位置:首页→服务领域工程结算【案例】专业工程律师谈建筑工程挂靠纠纷案件
 【案例】专业工程律师谈建筑工程挂靠纠纷案件
【案例】专业工程律师谈建筑工程挂靠纠纷案件
    原告:海口xx建筑公司;
    被告:海口xx设备制造厂;
    代理人:曹敏,北京新桥律师事务所律师,电话:15801061959;
   【案情】2011年4月20日,被告准备新建一个仓库工程,李x想承包该工程,因无施工资质,便找海口xx建筑公司谈妥将自己的工程队作为海口xx建筑公司的项目部,海口xx建筑公司收取李x一定管理费,不实际参与施工管理。
    李x以原告名义与被告签订了仓库工程的施工合同。2012年10月10日,工程竣工验收合格后,被告一直拖延工程尾款1150万元,并承担合同约定违约金10万元。
    审理期间,被告提出李x系挂靠施工,主张海口xx建筑公司作为原告要求支付工程款的主体不适格,请求驳回原告的诉讼请求。后来海口xx建筑公司撤回诉讼,并与李x作为共同原告提起新的诉讼。李x称自己是海口xx建筑公司的内设分支机构,不存在挂靠关系。
    【审理】法院经审理认为:李x对外虽然以自己是海口xx建筑公司的内设机构为名,但在施工过程中,与海口xx建筑公司既无财产归属关系,有无人事隶属关系,其独立核算、自主经营、自负盈亏,因此被告主张海口xx建筑公司与李x是挂靠关系成立。
    因挂靠施工所签合同无效,故合同约定违约金条款对双方没有约束力,原告要求被告承担合同约定违约金的请求不予支持。因本案工程验收合格,根据司法解释合同无效可以参照合同约定结算工程价款的规定,判决被告支付原告工程尾款人民币1150万元,驳回原告其他诉讼请求。
    常见的挂靠方式;
    1,被挂靠企业代为签订工程承包合同;
    2,挂靠人投靠被挂靠企业承揽建设工程;
    3,名为联营实为挂靠;
    4,建设单位挂靠经营,自己施工;
    5,被挂靠企业出具证明,设立挂靠企业;挂靠人以被挂靠人名义订立建设工程施工合同,因履行该合同产生的民事责任,挂靠人与被挂靠人应当承担连带责任。除此之外挂靠人以被挂靠人不承担连带责任,由挂靠人自己承担因其他合同产生的责任,与被挂靠人无关。例如;工程设备租赁、材料买卖、劳务工资等。详见本人律师实务案例。挂靠人作为实际施工主体应对自己的施工内容承担相应的法律后果,被挂靠人虽未直接参与工程建设施工,但允许他人以自己名义承揽施工,也应负担该施工行为产生的法律后果。因此,当该建设工程施工合同向对方主张挂靠人与被挂靠人承担连带责任的,一般应予以支持。除此之外均由挂靠人自己承担。
    工程施工挂靠鉴别方式;承包人之间具有下列情形之一的,可以认定为本意见第四条规定的“挂靠”;
    (一)相互间无资产产权联系,即没有以股份等方式划转资产的;
    (二)无统一的财务管理,各自实行或者变相实行独立核算的;
    (三)无符合规定要求的人事任免、调动和聘用手续的;
    (四)法律、行政法规规定的其他情形。对于建设单位内部承包合同,应当认定为是工程承包人就其承包的全部或部分工程与其下属分支机构或职工签订的工程承包合同,属建筑施工企业的一种内部经营方式,法律和行政法规对此并不禁止,该承包人应对工程施工过程及质量等进行管理,对外承担施工合同的权利义务。当事人一方以内部承包合同中的承包方无施工资质为由主张该内部承包合同无效的,
    不予支持。而挂靠则是指实际施工主体借用有资质的建筑施工企业名义承揽建设工程,该实际施工主体与被挂靠企业间并不存在隶属或管理关系,构成独立主体间的承包合同关系,如果挂靠单位并无相应施工资质的,应认定该承包合同关系无效。因此,二者区分主要应从合同当事人间是否有劳动或隶属管理关系,承包工程所需资金、材料、技术是否由对方当事人提供等进行判断。
    脱离挂靠借资单位约束有高招吗,答案是肯定的。 目前的建筑房地产行业几乎都是借资挂靠,无论是大的工程还是小的工程,都是这样的模式。有了工程找个企业挂靠,交点管理费,不管理只收费,还要克扣实际施工人的工程款。
    如何脱离被挂靠企业的束缚,一直困惑着广大的包工头。当您遇到此类问题时不要着急,直接起诉甲方即可绕开你的上家(被挂靠单位),顺利的得到工程款,也就没有可口管理费的机会了,因为管理费是不受法律保护的,本人为广大包工头处理了大量的此类问题,维护了他们的权利。
    挂靠对象的分类;
        1、没有资质的实际施工人挂靠有资质的建筑施工企业,并以该施工企业的名义承揽工程;
        2、不具备总承包相应资质的施工企业挂靠具备总承包相应资质的施工企业,并以该施工企业的名义承揽工程;
        3、资质等级低的施工企业挂靠资质等级较高的施工企业,并以该施工企业的名义承揽工程;
        4、信誉较差、负有不良记录或无法进入工程所在地建筑市场施工企业挂靠施工等级较好或其他适格施工企业,并以该施工企业的名义参与投标或者承揽工程;
        5、实力较弱的施工企业挂靠实力较强的施工企业,并以该施工企业名义承揽工程;
        6、境外未获承揽工程许可的施工企业挂靠境内有权承揽工程施工企业,并以该施工企业的名义参与投标或者承揽工程。
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