2019年12月8日 星期日 03:31:43
  
  农历:二〇一九年 十一月 十三
中国建设律师网
网站首页 | 曹敏律师 | 司法鉴定 | 工程诉讼 | 业务范围 | 办案经验 | 工程索赔 | 联系我们
专业工程律师 更多>>
/product_list.aspx?T=T&id=0
    北京建筑工程律师曹敏在开发,施工,设计,监理,质检,鉴定,招标,结算单位工作二十年,注册建造师,造价师,监理师,懂工程律师,专业处理建筑工程疑难纠纷案件!详情咨询:15801061959
    北京建筑律师为您提供具有丰富的工程实践经验;办理了大量工程案件;能把工程和法律有机结合;不按常规套路出牌;擅长疑难复杂冤假错案;综合法律纪检监察手段的专业律师法律服务!
律师收费标准
    1、按诉讼请求数额(1-10%)收取律师费,具体协商处理;
    2、旅差费另行计算;
    3、现场勘查、咨询费协商处理;
    4、一审、二审、再审、抗诉、执行等阶段费用协商处理;
中国建设律师网
中国建设律师网
律师常用工具 更多>>
律师联系方式

热线:15801061959;

电话:15801061959;

微信:15801061959;

邮箱:1975762008@qq.com

律所:北京新桥律师事务所;

地址:北京市海淀区苏州街33号8层802号;邮编:100080;

证号:11101201010351043;

当前位置:首页→服务领域施工合同【案例】专业建筑律师与工程挂靠纠纷
 【案例】专业建筑律师与工程挂靠纠纷
【案例】专业建筑律师与工程挂靠纠纷

【工程案例】曹敏律师

2010410日,被告新生设备厂拟建仓库工程,戴某想承包该工程,因自己无施工资质,便找到二建公司谈妥将自己的工程队作为二建的项目部,二建收取一定的管理费,不实际参与施工管理。戴某随以二建名义与原告签订了上述仓库工程施工合同。同年1010日工程验收合格,被告一直拖欠工程尾款130万元。戴某催要未果,遂以二建名义起诉要求新生设备厂支付工程尾款130万元,并要求承担违约金7万元。案件审理期间,被告提出戴某系挂靠施工,主张二建公司作为原告要求支付工程款的主体不适格,请求驳回原告诉讼请求。后二建公司撤诉,并与戴某作为共同原告提起新的诉讼。戴某诉讼中称自己系二建公司的内设分支机构,不存在挂靠关系。

法院经审理认为:戴某对外虽以自己是二建公司的内设分支机构为名,但其施工过程中,与二建公司既无财产归属关系,有无人事隶属关系,其独立核算、自主经营、自负盈亏,因此被告主张戴某与二建系挂靠施工关系理由成立。因挂靠施工所签合同无效,故合同约定违约金条款对双方当事人不具有约束力,原告要求被告承担合同约定违约金的请求不予支持。因本案工程验收合格,根据无效合同可参照合同约定结算工程价款规定,法院遂判决被告支付戴某工程尾款130万元,驳回其他诉讼请求。

【案例分析】

判断和认定当事人之间是否存在挂靠关系,主要看施工承包人与现场实际施工人相互之间有无财产归属、人事管理和行政隶属关系。如有,则属内部机构。反之,则为挂靠关系。本案中,戴某与二建既无财产归属,有无人事隶属关系,其施工资金独立核算、自主经营、自负盈亏;而二建公司只收取戴某一定的管理费。不实际参与施工管理,因此法院认定双方之间是挂靠关系是正确的。

《合同法》56条:无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律效力。合同部分无效,不影响部分效力的,其他部分仍然有效。

《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》2条:建设工程施工合同无效,但经过验收合格的,承包人请求参照合同约定支付工程款的,应予支持。第4条:承包人非法转包、违法分包或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。法院可以根据民法通则第134条规定,收缴当事人已经取得的非法所得。第26条:实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的,法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的,法院可以追加转包人或违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。

民法通则》134承担民事责任的方式主要有:(一)停止侵害;(二)排除妨碍;(三)消除危险;(四)返还财产;(五)恢复原状;(六)修理、重作、更换;(七)赔偿损失;(八)支付违约金;(九)消除影响、恢复名誉;(十)赔礼道歉。以上承担民事责任的方式,可以单独适用,也可以合并适用人民法院审理民事案件,除适用上述规定外,还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得,并可以依照法律规定处以罚款、拘留。

    挂靠是当前建筑市场上比较突出的问题,是我国建筑市场不规范操作的表现。挂靠,是指单位或个人,在未取得任何建设工程相应资质的前提下,借用有工程资质的施工企业的资质,并以该企业的名义承揽工程,并向该资质单位交纳所谓“管理费”的行为。 挂靠关系对建设工程市场上的秩序影响巨大,无论是建设单位,还是承包单位,或者是被挂靠单位的风险隐患都是不可低估的,应引起我们的高度重视。

    工程挂靠在以下方面容易产生纠纷; 

    一;工程管理方面;由于挂靠的承包人,即实际施工人,没有正式公司的管理体系、没有正规的项目经理部,临时地搭建班子,仓促上马,为了降低成本,对管理人员的能力、数量的配备都不符合要求,显然不能满足施工管理的需要。现场管理混乱,不规范,工伤事故隐患大,文明施工更是无从谈起,是产生一切工程纠纷的根源。

    二;工程质量方面;由于不是正规的建设工程施工队伍,在建设工程质量的管理方面更是不尽如意。缺少建设工程公司工程质检科处,对工程质量的把关,待现场工程监理或现场甲方代表检查验收后发现的工程质量问题 时,不仅影响工程进度,还容易引起 纠纷。对工程质量的整改工作也是互相推诿。

    三;工程工期方面;没有正规的建设工程公司进行监管,在工程进度方面很容易滞后,工期方面不能保证,纠纷频发。由于挂靠是临时组成的班子,投入的成本少,不能正常地进行有关工地列会,定期检查等等;

    四;工程款支付方面;在工程款的支付方面纠纷也很多。被挂靠单位一般是把工程款截留,实际施工人在没有及时得到工程款的情况下,不能很好地履行施工合同,拖延或者停止施工。一旦实际施工人提起工程款诉讼或其他的维权,必将牵涉建设单位。

    五;竣工验收方面;建设工程施工合同的履行会受到各个方面的影响,由于挂靠施工,各方的协调工作会显得十分不好,严重地影响施工的正常进行,有各种矛盾的产生必将严重地影响竣工验收工作;

    六;工程保修方面;挂靠施工结束后,临时班子解散,谈不上什么保修问题,严重影响建设单位对建筑物的使用。

    七;工伤方面;由于管理不完善,投入少,工伤时有发生,一旦发生,纠纷四起。实际施工人、被挂靠单位、建设单位互相推诿,使工伤的受伤者不能及时得到治疗;

    八;实际施工人与被挂靠单位的纠纷;由于对实际施工人监管不力,实际施工人与建设单位、分包单位、劳务公司、材料供应商的纠纷时有发生,一旦产生纠纷,被挂靠单位便一同承担民事责任;挂靠费收不上来的纠纷等等。 挂靠的建设工程合同无效,挂靠费人民法院不予支持,并且收缴非法所得。

    挂靠人对外产生的民事纠纷,被挂靠单位应一并承担连带民事责任。

网站首页 | 曹敏律师 | 业务领域 | 法律法规 | 工程工期 | 工程欠款 | 工程结算 | 招标投标 | 工程犯罪 | 工程质量 | 联系我们
中国建筑工程律师 | 长春建筑工程房地产律师 | 北京建筑工程律师网 | 北京建筑工程律师手机 | 快速申请